Как сохранить УСН при открытии филиала, обособленного подразделения?
"Сейчас, налоговое законодательство однозначно запрещает коммерческим компаниям открывать подразделения в виде филиала или представительства, находясь на УСН "
Егор Евгеньевич Печенкин,магистр юридических наук г. Москва
Норма говорит о том, что компания не вправе находиться на упрощенном режиме налогообложения, имея при это открытые филиалы.
Ответственность и последствия не сообщения ФНС о факте создании нового обособленного подразделения, филиала, представительства компании
С появлением ФЗ No 229 от 27.07.2010 г. решен вопрос о том, должна ли организация обращаться в налоговый орган по месту открытия филиала зарегистрировать факт его открытия? т.е. нужно ли обращаться с заявлением о регистрации филиала в налоговый орган?
С 27.07.2010 г. с российских компания снята обязанность по самостоятельному обращению в налоговом органе по месту открытия филиал для его регистрации, вместо этого налоговое законодательство обязывает общество сообщить в ФНС по ее мету регистрации о факте создания подразделения (п.2 ст. 23 НК РФ). После того, как налоговый орган получит уведомление, ФНС самостоятельно поставит филиал на учет.
Однако за нарушение обязанности уведомить налоговый орган об открытии филиала, компании может грозить различная ответственность:
Неуплата или неполная уплата сумм налога | Ст. 122 НК РФ | Штраф 20 % от неуплаченной суммы налога |
Нарушение порядка постановки на учет в налоговом органе | Ст. 116 НК РФ | Штраф 10 % от доходов, полученных за время такой деятельности, но не менее 40 тыс. руб. |
Неправомерное несообщение сведений налоговому органу | Ст. 129.1 НК РФ | Штраф 5 тыс. руб. |
Важные разъяснения по разграничению составы ст. 122 НК и ст. 116 НК сделал Верховный суд, указавший в Определении от 26.06.2017 г. No А04-12175/2015, что в том случае, когда налоговый орган может определить размер налоговых обязанностей компании, такая компания должна нести ответственности по ст. 122 НК РФ как за неуплату (неполную уплату) налогов.
В том, случае когда налоговый орган не обладает сведениями о размер налогов, подлежащих уплате компанией, компания должна быть привлечена по п. 2 ст. 116 НК РФ. Это объясняется тем, что компания скрывает реальный размер доходов, получаемый через обособленное подразделение и в отличии от состава ст.122 НК РФ налоговый орган не может его отследить.
Как открыть обособленно подразделение, не нести ответственности и сохранить право на "упрощенку"?
Налоговое законодательство предусматривает создание «обособленного налогового подразделения», которое не будет являться филиалов или представительством компании.
Особенность его заключается в том, что в ст. 55 ГК РФ в качестве разновидности подразделений юридического лица определяет только филиалы и представительства, такого самостоятельного понятия как обособленного подразделение компании Гражданский кодекс не знает.
Однако, судебной практикой и разъяснениями ФНС РФ выработана формулировка «обособленного подразделения организации в понимании налогового законодательства», например:
• Письмом Минфина России от 22.04.2019 г. No 03-11-11/29010 выработана позиция, согласно которой «компания вправе продолжить применять упрощенную систему налогообложения, если создала обособленное подразделение, без признаков филиала»
Налоговое обособленное подразделение в совокупности должно обладать несколькими признаками:
-обособленное подразделение должно находиться за пределами адреса организации, указанного в ЕГРЮЛ (об этом говорится в Письме Минфина России от 18.08.2015 N 03-02-07/1/47702).
-в обособленном подразделении оборудовано как минимум одно рабочее место, и имеется работник, замещающий свою должность на срок более 1 месяца
-помещение обособленного подразделения, где работает сотрудник, должно быть во владении организации-налогоплатильщику.
-ведение расчетных счетов, оформление первичной документации,
Примеры судебной практики, где были выделены признаки филиала: Решение Арбитражного суда Удмуртской республики от 21.05.2014 по делу № А71-1573/2014, Решение Арбитражного суда республики Башкартостан от 29.09.2015 по делу № А0718712/2015
Наша команда практикующих юристов и адвокатов постоянно отслеживает современные тенденции судебной практики, это позволяет нам оказывать вам качественные юридические услуги с прогназируемым исходом дела в таких городах как Москва, Санкт-Петербург, Кемерово